第二，工傷保險(xiǎn)法規(guī)的規(guī)定及解構(gòu)

　　1、《工傷保險(xiǎn)條例》

　　《工傷保險(xiǎn)條例》第三十三條規(guī)定：“職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位……”

　　《工傷保險(xiǎn)條例》第三十四條規(guī)定：“職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的……保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作……經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或終止勞動關(guān)系……”

　　《工傷保險(xiǎn)條例》第三十五條規(guī)定：“職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的……勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的……”

　　從上述法規(guī)可以看出，對勞動關(guān)系或勞動合同的解除與終止，法規(guī)根據(jù)因工傷殘職工的傷殘等級做出了不同規(guī)定。根據(jù)上述法規(guī)并結(jié)合上述分析，可以做出如下推論：

　　（1）一級至四級傷殘職工的勞動關(guān)系被保留，但勞動合同終止。

　　這種情形下，法律雖然規(guī)定“保留勞動關(guān)系”，但由于勞動合同關(guān)系中的標(biāo)的物（勞動力）的嚴(yán)重喪失，使勞動合同目的無法實(shí)現(xiàn)，勞動合同終止的法定條件已經(jīng)具備，所以，勞動者應(yīng)當(dāng)“退出工作崗位”即終止勞動合同的履行。法規(guī)雖沒有用終止勞動合同的用語，但“退出工作崗位”的用語包涵了勞動合同應(yīng)當(dāng)終止的意思。

　　筆者的解構(gòu)：如果勞資雙方對這種終止?fàn)顟B(tài)存在爭議，可以協(xié)商確認(rèn)或訴請確認(rèn)，而不存在單方終止的情形。所以勞動者因工傷殘被評定為一至四級的情形，不屬于應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法定范疇。

　?。?）五級、六級傷殘職工的勞動關(guān)系被保留，但勞動合同變更，難以變更勞動合同的終止勞動合同。

　　這種情形下勞動關(guān)系被保留，勞動合同的狀態(tài)根據(jù)客觀情況分為兩種：

　　一是：非屬難以安排工作情形的，勞動合同繼續(xù)存在，但被變更。

　　根據(jù)法規(guī)規(guī)定，勞動者可以提供力所能及的勞動，非屬難以安排工作情形的，“由用人單位安排適當(dāng)工作”。由用人單位安排適當(dāng)?shù)墓ぷ鳎砻髟瓌趧雍贤蛔兏üぷ鲘徫蛔兏?。根?jù)合同法理，合同的變更不改變合同的同一性，原有的勞動合同或者勞動合同關(guān)系仍然存在。

　　筆者的解構(gòu)：在上述情形下：如果雙方協(xié)商終止勞動合同的，用人單位不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；如果用人單位單方解除（終止）勞動合同的，屬于違法，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　二是：難以安排工作的，勞動合同法定終止。

　　根據(jù)法規(guī)規(guī)定，“難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼”，難以安排工作屬于客觀的法定的情況，這種情況出現(xiàn)，勞動者應(yīng)當(dāng)“退出工作崗位”享受“傷殘津貼”，這也意味著勞動合同法定終止。

　　筆者的解構(gòu)： 在具備“難以安排工作”法定條件情況下，用人單位單方終止勞動合同屬于合法，無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　?。?）七級至十級傷殘職工的勞動合同期滿終止。

　　工傷保險(xiǎn)條例第三十五條和勞動合同法使用了同樣的法律用語：“勞動合同期滿終止”，因此，對用人單位在此情形下解除（終止）七至十級傷殘職工的勞動合同應(yīng)否支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，按照勞動合同法的規(guī)定直接做出判斷即可。

　　用人單位是否向因工傷殘職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的具體情形總結(jié)如下：

　　1、職工一級至四級傷殘的，勞動合同終止，不存在用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題；

　　2、職工五級、六級傷殘的，分三種情況：

　?。?）如果存在“難以安排工作”情形，則勞動合同終止，不存在用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題；

　?。?）如果不存在“難以安排工作”情形，用人單位單方解除（終止）勞動合同的，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；

　　（3）如果不存在“難以安排工作”情形，用人單位提出解除（終止）勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除（終止）勞動合同的，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　?。?）如果不存在“難以安排工作”情形，用人單位被依法宣告破產(chǎn)導(dǎo)致因工傷殘勞動者的勞動合同終止的，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　3、職工七級至十級傷殘的，用人單位具有勞動合同法第四十六條、第四十八條規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　三、對本案的簡短的評論

　　1、方某因工負(fù)傷被鑒定為傷殘二級，方某與用人單位某公司的勞動合同應(yīng)當(dāng)終止，用人單位無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　2、某公司訴請解除勞動合同不過是其對法律的一種誤解，這種認(rèn)識錯誤，不影響對本案勞動合同狀態(tài)的認(rèn)定。