上述第四十八條規(guī)定可以概括為用人單位違法解除或終止勞動合同情形,第四十六條第(一)項(xiàng)情形不適用本案、第四十六條(二)項(xiàng)情形無需討論,第四十六條(七)種情形尚未看到具體規(guī)定,現(xiàn)將第四十六條第(三)、(四)項(xiàng)勞動合同解除的情形和第(五)、(六)項(xiàng)、第四十八條中的勞動合同終止情形分別討論:
1、用人單位依據(jù)上述第四十六條第(三)、(四)項(xiàng)規(guī)定解除因工傷殘職工的勞動合同可以概括為違法解除勞動合同情形。
《勞動合同法》第四十二條規(guī)定:勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同:……(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;……“
這個(gè)規(guī)定實(shí)際上是將用人單位解除因工傷殘職工的勞動合同嚴(yán)格限定在《勞動合同法》第三十九條規(guī)定的范圍內(nèi),用人單位依據(jù)《勞動合同法》第四十六條第(三)、(四)項(xiàng)規(guī)定解除因工傷殘職工的勞動合同構(gòu)成違法。
2、用人單位終止與因工傷殘職工的勞動合同是否合法應(yīng)當(dāng)按照工傷保險(xiǎn)的規(guī)定執(zhí)行。
《勞動合同法》第四十五條規(guī)定:“……本法第四十二條第二項(xiàng)規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關(guān)工傷保險(xiǎn)的規(guī)定執(zhí)行。”
勞動合同法這條規(guī)定具有三層涵義:
?。?)《勞動合同法》授權(quán)國家工傷法規(guī)對因工傷殘職工的勞動合同的終止做出特別規(guī)定;
?。?)因工傷殘職工的勞動合同的終止適用工傷法規(guī)的有關(guān)特別規(guī)定。
?。?)因工傷殘職工的勞動合同的終止屬于法定終止,終止的事由和程序由工傷法規(guī)做出具體規(guī)定,當(dāng)事人不得以一方或雙方的意思做出改變。
(4)用人單位終止與因工傷殘職工的勞動合同是否合法應(yīng)當(dāng)依據(jù)工傷法規(guī)做出判斷。
因此,解決用人單位終止因工傷殘職工的勞動合同應(yīng)否支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題,首先要依據(jù)工傷保險(xiǎn)法規(guī)對該終止勞動合同行為是否合法做出判斷,如果非法,用人單位就應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,如果合法,再根據(jù)勞動合同法的規(guī)定判斷是否支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
第二,筆者的概括總結(jié)。
根據(jù)上述分析,筆者將用人單位應(yīng)當(dāng)向工傷致殘職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法定情形歸結(jié)為下列幾種:
1、用人單位向因工傷殘勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的;
2、用人單位違法解除因工傷殘勞動者的勞動合同的;
3、用人單位違反工傷保險(xiǎn)法規(guī)終止因工傷殘勞動者的勞動合同的;
4、在固定期限的勞動合同期滿,因工傷殘勞動者沒有拒絕按照不低于原勞動合同的條件續(xù)簽勞動合同時(shí),用人單位依法終止該勞動合同的;
5、用人單位被依法宣告破產(chǎn)的導(dǎo)致因工傷殘勞動者的勞動合同終止的。