最高人民法院行政審判庭最近就有關(guān)法院的請示作出了《關(guān)于退休人員與現(xiàn)工作單位之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系以及工作時間內(nèi)受傷是否適用〈工傷保險條例〉問題的答復》，認為：“根據(jù)《工傷保險條例》第二條、第六十一條等有關(guān)規(guī)定，離退休人員受聘于現(xiàn)工作單位，現(xiàn)工作單位已經(jīng)為其繳納了工傷保險費，其在受聘期間因工作受到事故傷害的，應當適用《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定處理。”而我院于2008年5月6日作出的《關(guān)于超過退休年齡的從業(yè)人員受傷后申請工傷認定是否受理問題的函》中，根據(jù)廣東省勞動和社會保障廳有關(guān)答復，認為“對于已經(jīng)依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的返聘或者被招用人員，應不予受理其工傷認定申請的意見”與最高人民法院行政審判庭的該答復有所沖突。
                      
    根據(jù)《中華人民共和國憲法》的規(guī)定，公民有勞動的權(quán)利和義務，而現(xiàn)行法律只對勞動者年齡的下限作出了規(guī)定，對勞動者年齡的上限沒有作規(guī)定。因此，不能因是離退休職工或超過退休年齡的農(nóng)民工及其他人員就否定其勞動者身份。《工傷保險條例》第六十一條第一款規(guī)定：“本條例所稱職工，是指與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動者”。勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第2條規(guī)定：“中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法”，第4條規(guī)定：“公務員和比照試行公務員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務工、經(jīng)商的農(nóng)民出外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法”。由此可見，是否形成勞動關(guān)系應看勞動者是否事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動。因此，離退休人員或超過退休年齡的農(nóng)民工及其他人員與現(xiàn)在用人單位之間只要存在勞動關(guān)系，不論是否簽訂勞動合同，均不能排除在《勞動法》及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定之外。如果不將他們與現(xiàn)在用人單位之間的聘用關(guān)系認定為勞動關(guān)系，相關(guān)行政機關(guān)不強制用人單位按規(guī)定繳納工傷保險費，就會出現(xiàn)勞動者在遭受工傷損害后，因用人單位破產(chǎn)、逃避債務等原因而得不到賠償?shù)那闆r。且中辦發(fā)[2005]9號文件沒有明確將離退休人員排除在勞動關(guān)系之外。因此，涉及老年勞動者，即離退休人員或超過60歲（男）、50歲（女）的農(nóng)民工及其他社會人員（但公務員和比照試行公務員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員、農(nóng)村勞動者、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等除外）應參照如下意見處理：（1）老年勞動者與現(xiàn)在用人單位之間的聘用關(guān)系如符合勞動關(guān)系的，應予認定。（2）不論老年勞動者的用人單位是否為其繳納了工傷保險費，也不論老年勞動者在原單位是否享受基本養(yǎng)老保險，如勞動關(guān)系成立，勞動和社會保障部門應當受理其工傷認定的申請，其在受聘期間因工受傷的應適用《工傷保險條例》的規(guī)定進行處理。
                      
    另外，建議對老年勞動者與現(xiàn)在用人單位之間形成勞動關(guān)系的，勞動和社會保障部門（或社會保險經(jīng)辦機構(gòu)）應當征收用人單位為其繳納的工傷保險費。