董慧(化名)由于出色的日語(yǔ)能力,被一家日資企業(yè)(A)錄用??紤]到員工管理問(wèn)題,該企業(yè)除了高層人員,其他員工都是以派遣的形式進(jìn)行用工。因此董慧也被掛靠到一家派遣公司,再以派遣的名義進(jìn)入A公司。
不久,董慧的工作能力得到A公司的認(rèn)可,加之每月6000元的工資僅為日本員工的1/3,因此A公司決定以研修的名義,再次將董慧派遣至日本總公司(B),工資提高到每月1萬(wàn),為期三年。
2年后,董慧在去B公司的上班途中遭遇了車(chē)禍而輕微致殘,對(duì)方是主責(zé)。董慧向A公司提出按日本標(biāo)準(zhǔn)支付工傷賠償,但A公司卻表示應(yīng)按中國(guó)標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)償。那么,到底是按哪種標(biāo)準(zhǔn)呢?最終又能賠償多少呢?
「律師觀點(diǎn)」
上海匯銀律師事務(wù)所律師 沈宏峰
要回答董慧的疑問(wèn),首先要研究本案最可以探討的地方,即董慧的勞動(dòng)關(guān)系問(wèn)題。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第62條的規(guī)定,用工單位(A公司)不得將被派遣勞動(dòng)者(董慧)再派遣到其他用人單位(B公司)。那么,B公司同董慧的勞動(dòng)關(guān)系究竟是派遣關(guān)系還是雇傭關(guān)系?《勞動(dòng)合同法》第62條已經(jīng)否認(rèn)了雙方的派遣關(guān)系,再根據(jù)日本《勞動(dòng)基準(zhǔn)法》的規(guī)定:如果不存在或者存在著無(wú)效的勞動(dòng)合同,那么可以直接適用日本《勞動(dòng)基準(zhǔn)法》。于是,董慧應(yīng)該是B公司的正式員工而非派遣員工。
其實(shí),即使對(duì)勞動(dòng)關(guān)系有所爭(zhēng)議,根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第61條“勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的,被派遣勞動(dòng)者享有的勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件,按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行”的規(guī)定,以及日本《勞動(dòng)基準(zhǔn)法》第3條“雇主不得以勞動(dòng)者的國(guó)籍、信仰或社會(huì)身份為由,在工資、勞動(dòng)時(shí)間及其他勞動(dòng)條件上區(qū)別對(duì)待”的規(guī)定,董慧的工傷賠償也應(yīng)按照日本的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)賠償。
那么,董慧究竟可以拿到多少一次性傷殘補(bǔ)助金呢?根據(jù)2010年12月20日修訂的《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定,在上下班途中,受到非本人主要責(zé)任的交通事故傷害的情況下,十級(jí)傷殘為7個(gè)月的本人工資,即7萬(wàn)元人民幣。而根據(jù)日本《勞動(dòng)者災(zāi)害補(bǔ)償保險(xiǎn)法》的規(guī)定,即便是最低程度的傷殘,董慧也可以爭(zhēng)取到560天的補(bǔ)助金,即17個(gè)月17萬(wàn)。董慧還可以要求B公司按本公司同等職位的工資即每月2萬(wàn)元為基準(zhǔn)進(jìn)行補(bǔ)助,即爭(zhēng)取34萬(wàn)元人民幣。
最后,董慧還可以要求B公司補(bǔ)足每月1萬(wàn)元人民幣的差額工資,以及各種社會(huì)保險(xiǎn)待遇,總數(shù)應(yīng)該在30萬(wàn)元人民幣左右。
總的來(lái)說(shuō),董慧的賠償需要分幾步走,并非完全由單位來(lái)支付這些費(fèi)用。還有,勞動(dòng)關(guān)系牽涉到方方面面,爭(zhēng)取協(xié)商解決不失為一種好方法,特別是需要保留一份好工作的時(shí)候。