????????私法應(yīng)對環(huán)境問題的能力是有限的,這正是環(huán)境法產(chǎn)生的機(jī)緣,污染損害向農(nóng)村隱蔽或公開的轉(zhuǎn)移,還是公法制度缺憾的后果。這種局面的改觀需要信息公開化和決策透明化,使農(nóng)民知悉污染的具體情況。2002年《環(huán)境影響評價法》首次為公眾參與政府的環(huán)境管理提供了初步的法律依據(jù),要求環(huán)境規(guī)劃編制機(jī)關(guān)在規(guī)劃可能造成不良環(huán)境影響并直接涉及公眾環(huán)境權(quán)益時候,應(yīng)當(dāng)征求有關(guān)單位、專家和公眾的意見。建設(shè)單位制作環(huán)境影響評價報告書時也應(yīng)當(dāng)征求公眾的意見。 74 實際上,這也不過是具文。公眾參與需要事先知情,否則也只能是盲目參與,不能實現(xiàn)影響環(huán)境決策的目的?!董h(huán)境影響評價法》沒有要求環(huán)境規(guī)劃編制機(jī)關(guān)事先公布相關(guān)信息,也沒有規(guī)定建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)公布建設(shè)項目的信息,更沒有規(guī)定公眾參與的具體程序,以及參與權(quán)利的救濟(jì)方式。這種參與只能是水中之月。另外,目前中國的農(nóng)民還缺乏參與環(huán)境管理的實際能力,這需要環(huán)境保護(hù)NGO的不斷發(fā)展壯大。
????????當(dāng)然,不同社會群體具有不同的環(huán)境利益要求,并不僅僅表現(xiàn)在農(nóng)民這一脆弱群體上。問題的關(guān)鍵是不同社會群體公平享受環(huán)境利益、合理承擔(dān)環(huán)境責(zé)任。例如,高收入階層是高質(zhì)量環(huán)境的享受者,應(yīng)當(dāng)付出相應(yīng)的成本,低收入群體為了生存,享受環(huán)境服務(wù)的價格也應(yīng)該是低廉的,這是出于價值判斷的考慮。在環(huán)境責(zé)任的分配方面,如果某種環(huán)境保護(hù)義務(wù)是可以轉(zhuǎn)移的,則應(yīng)從效率出發(fā)進(jìn)行制度設(shè)計,例如,處理消費品廢物的費用,由生產(chǎn)者承擔(dān),還是消費者付費,就不存在價值問題,因為相關(guān)費用最終由消費者承擔(dān),在哪一環(huán)節(jié)征收費用,由效率決定。只有在環(huán)境利益上“斤斤計較”,盡量使環(huán)境利益均衡配置,才是可持續(xù)性的,也是保障后代人利益的唯一途徑。
????????結(jié)語
????????中國環(huán)境法律的創(chuàng)制與環(huán)境問題初露端倪幾乎是同步進(jìn)行的。然而,中國的環(huán)境狀況非但沒有達(dá)到改善的預(yù)期目標(biāo),卻持續(xù)惡化。誠然,這與經(jīng)濟(jì)總量的猛增有直接關(guān)系,但是環(huán)境法律自身的缺憾也是不容諱言的,環(huán)境法研究自然也難辭其咎。因此,環(huán)境法學(xué)的復(fù)魅也許情非所愿。但這在何種程度上有其價值呢?環(huán)境法學(xué)的浪漫主義情懷,除了贏得悲憫、慈善的美譽之外,似乎不能為解決問題——至少是緩解——提供任何可操作的方案。
????????當(dāng)然,武斷地否定環(huán)境法的復(fù)魅,也有失偏頗。至少,這一過程揭示了環(huán)境問題的復(fù)雜性。但是,僅僅停留在復(fù)魅階段,于事無補,理性造成的生態(tài)失衡,還需要理智地解決。環(huán)境法學(xué)需要重拾理性話語,不僅承認(rèn)理性的有限性,還要承認(rèn)本學(xué)科能力的有限性。
????????環(huán)境法學(xué)復(fù)魅的終點就是祛魅的起點,回歸法學(xué)的研究范式,環(huán)境利益的分析與平衡,也許是一個恰當(dāng)?shù)那腥朦c。這不是環(huán)境法的唯一主題,但卻是不可回避的重要內(nèi)容,問題的暴露也就是應(yīng)對的求解,明晰的目標(biāo)最為緊要,但如何實現(xiàn)這一目標(biāo),在現(xiàn)有制度的基礎(chǔ)上進(jìn)行制度重構(gòu),是一個艱辛的過程,也許這才是我們的貢獻(xiàn)。
????????「注釋」
????????1 參見[美] 黛安娜·杜安著:《少年魔法師》,張勝春、鄭美俠等譯,浙江少年兒童出版社2004年版。
????????2 轉(zhuǎn)引自董彥斌:《略述法律和司法的“除魅”——沿著韋伯的思路》,載《中外法學(xué)》2002年第3期。
????????3 江山先生認(rèn)為,迄今為止,人類仍處于兒童時期,參見江山:《法律革命:從傳統(tǒng)到超現(xiàn)代——兼談環(huán)境資源法的法理問題》,載《比較法研究》2000年第1期。
????????4 參見[英] 韋恩·莫里森著:《法理學(xué)——從古希臘到后現(xiàn)代》,李桂林、李清偉、侯健、鄭云瑞譯,武漢大學(xué)出版社2003年版,第297頁以下。
????????5 其實,這些研究的虛假性是必然的,很多學(xué)者并沒有真正把握可持續(xù)發(fā)展的價值傾向。他們認(rèn)為,可持續(xù)發(fā)展是生態(tài)中心主義的要求,或者說,實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展,就要從人類中心主義轉(zhuǎn)向生態(tài)中心主義。殊不知,可持續(xù)發(fā)展的價值觀就是人類中心主義。
????????6 參見《約翰內(nèi)斯堡可持續(xù)發(fā)展宣言》第5段;《里約環(huán)境與發(fā)展宣言》原則5.
????????7 參見《里約環(huán)境與發(fā)展宣言》原則3.
????????8 參見《約翰內(nèi)斯堡可持續(xù)發(fā)展宣言》第11、12段。
????????9 參見《里約環(huán)境與發(fā)展宣言》原則9、12、20、21、25.
????????10 參見《里約環(huán)境與發(fā)展宣言》原則2、12、13、14、23.
????????11 參見《約翰內(nèi)斯堡可持續(xù)發(fā)展宣言》第2、3段。
????????12 參見金瑞林編著:《環(huán)境法——大自然的護(hù)衛(wèi)者》,時事出版社1985年版,第12頁以下;金瑞林、汪勁著:《20世紀(jì)環(huán)境法學(xué)研究評述》,北京大學(xué)出版社2003年版,第21頁。
????????13 [美]斯蒂格利茨著:《經(jīng)濟(jì)學(xué)》(第2版),梁小民、黃險峰譯,中國人民大學(xué)出版社2000年版,第468頁。
????????14 參見汪勁:《從環(huán)境基本法的立法特征論我國〈環(huán)境保護(hù)法〉的修改定位》,載《中外法學(xué)》,2004年第4期。
????????15 參見金瑞林、汪勁著:《20世紀(jì)環(huán)境法學(xué)研究評述》,北京大學(xué)出版社2003年版,第54頁。
????????16 [美]斯蒂格利茨著:《經(jīng)濟(jì)學(xué)》(第二版),梁小民、黃險峰譯,中國人民大學(xué)出版社2000年版,第140頁以下。
????????17 參見[日]宮本憲一著:《環(huán)境經(jīng)濟(jì)學(xué)》,樸玉譯,三聯(lián)書店2004年版,第120頁。
????????18 Cary Coglianese, Social Movement, Law, and Society: the Institutionalization of the Environmental Movement, in University of Pennsylvania Law Review, November, 2001.
????????19 參見徐祥民:《對“公民環(huán)境權(quán)論”的幾點疑問》,載《中國法學(xué)》,2004年第2期;徐祥民:《環(huán)境權(quán)論——人權(quán)發(fā)展歷史分期的視角》,載《中國社會科學(xué)》2004年第4期。
????????20 參見徐祥民:《環(huán)境權(quán)論——人權(quán)發(fā)展歷史分期的視角》,載《中國社會科學(xué)》2004年第4期。
????????21 參見徐祥民:《對“公民環(huán)境權(quán)論”的幾點疑問》,載《中國法學(xué)》,2004年第2期。
????????22 參見羅玉中、萬其剛、劉松山著:《人權(quán)與法制》,北京大學(xué)出版社2001年版,第27頁以下。
????????23 參見Von Prof. Dr. Heinrich Scholler: 《人權(quán)之變遷》,陳春生譯,載《月旦法學(xué)雜志》,2002年1月,第80期。
????????24 World Summit on Sustainable Development Plan of Implementation, 5 Sep. 2002. para.152.
????????25 參見徐祥民:《對“公民環(huán)境權(quán)論”的幾點疑問》,載《中國法學(xué)》,2004年第2期。
????????26 參見徐祥民:《對“公民環(huán)境權(quán)論”的幾點疑問》,載《中國法學(xué)》,2004年第2期;徐祥民:《環(huán)境權(quán)論——人權(quán)發(fā)展歷史分期的視角》,載《中國社會科學(xué)》2004年第4期。
????????27 參見徐祥民:《對“公民環(huán)境權(quán)論”的幾點疑問》,載《中國法學(xué)》,2004年第2期;徐祥民:《環(huán)境權(quán)論——人權(quán)發(fā)展歷史分期的視角》,載《中國社會科學(xué)》2004年第4期。
????????28 參見葉俊榮著:《環(huán)境政策與法律》,中國政法大學(xué)出版社2003版,第6頁。
????????29 參見張靜:《土地使用規(guī)則的不確定:一個解釋框架》,載《中國社會科學(xué)》2003年第1期。
????????30 參見吳焰:《淮河水污染再次加重,污染程度反彈到2000年前水平》,載人民日報 2003年6月26日;劉效仁:《淮河治污十年難見成效:運動式治理的敗筆》,載中國青年報 2004年6月3日。
????????31 例如,核設(shè)施、絕密工程等特殊性質(zhì)的建設(shè)項目、跨省、自治區(qū)、直轄市行政區(qū)域的建設(shè)項目的環(huán)境影響評價報告書由國家環(huán)境保護(hù)總局審批。《環(huán)境影響評價法》(2002年)第23條。
????????32《環(huán)境保護(hù)法》(1989年)第7條。
????????33《水法》(1988年)第30條。
????????34《水法》(1988年,2002年修訂)第44條。
????????35《水法》(1988年,2002年修訂)第44條。
????????36《水法》(1988年,2002年修訂)第48條。
????????37《水法》(1988年)第34條。
????????38《湖北省水資源費征收管理辦法》(1996年)第10條。
????????39 盡管這部分資金專門用于水資源的勘探開發(fā)和保護(hù),但是這仍然服務(wù)于地方利益。
????????40《取水許可制度實施辦法》(1993年)第26條。
????????41 2001年1月24日,浙江省東陽市和義烏市簽訂了有償轉(zhuǎn)讓水庫部分用水的協(xié)議,義烏出資2億元購買東陽市橫錦水庫每年5000萬立方米水量的永久使用權(quán)。參見浙江省水利廳:《關(guān)于東陽市向義烏市轉(zhuǎn)讓橫棉水庫部分用水權(quán)的調(diào)查報告》,載《水利規(guī)劃設(shè)計》2001年第25期。這一交易是否水權(quán)交易,理論上仍然存在爭議,主要認(rèn)為這是水庫使用權(quán)的交易,如果是水權(quán)交易,則在現(xiàn)行法律上不具有合法性。
????????42《水污染防治法》(1984年,1996年修訂)第16條;《大氣污染防治法》(1987年,1995年、2004年修訂)第15條
????????43 例如,“零點行動”之后,淮河流域污染的反彈。
????????44《排污費征收使用管理條例》(2003年)第18條;《排污費資金收繳使用管理辦法》(2003年)第13條。
????????45《排污費資金收繳使用管理辦法》(2003年)第13條。
????????46 Koh Kheng-Lian, The first generation of environmental laws in Asia, in Lye Lin-Heng edited, Towards a “Second Generation” in Environmental Laws in the Asian and Pacific Region, IUCN Environmental Policy and Law Paper No.48 2003.pp15-25.
????????47 Nicholas A. Robinson, Challenges confronting the progressive development of a second generation of environmental laws, in Lye Lin-Heng edited, Towards a “Second Generation” in Environmental Laws in the Asian and Pacific Region, IUCN Environmental Policy and Law Paper No.48 2003.pp27-32.
????????48 參見甘澤廣等主編:《環(huán)境經(jīng)濟(jì)學(xué)概論》,西北工業(yè)大學(xué)出版社1987年版,第86頁以下。
????????49 各國對生物物種的保護(hù)經(jīng)過了三個階段:保護(hù)尚未發(fā)現(xiàn)的物種、保護(hù)典型的生態(tài)系統(tǒng)、保護(hù)生物多樣性。目前大部分生物的經(jīng)濟(jì)和非經(jīng)濟(jì)價值已經(jīng)很小,但卻是功能性物種,它們的滅失也會引起有價值物種的消亡,這被稱為“鉚釘理論”。參見騰藤、鄭玉歆主編:《可持續(xù)發(fā)展的理念、制度與政策》,社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社 2004年版,第312頁以下。
????????50 文化和自然遺產(chǎn)能夠帶動旅游產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,但旅游收入是旅游業(yè)的服務(wù)效益,不是遺產(chǎn)本身的價值。
????????51 參見Vinod Thomas, Mansoor Dailami etc. 《增長的質(zhì)量》,中國財政經(jīng)濟(jì)出版社2001年,第93頁,表4.5.
????????52《森林法》(1984年,1998年修訂)第19、21、22、23條;《野生動物保護(hù)法》(1988年)第7條;《自然保護(hù)區(qū)》(1994年)第21條。
????????53《自然保護(hù)區(qū)》(1994年)第26、27、28條。
????????54《自然保護(hù)區(qū)》(1994年)第22條。
????????55《森林法實施條例》(2000年)第24條。
????????56 參見騰藤、鄭玉歆主編:《可持續(xù)發(fā)展的理念、制度與政策》,社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社2004年版,第325頁。
????????57 記錄片《可可西里》反映了,在青海可可西里自然保護(hù)區(qū)建立之前,為了籌集保護(hù)藏羚羊的資金,執(zhí)法者也不得不出賣藏羚羊皮。這種難以突破的經(jīng)費瓶頸,實質(zhì)上是中國自然區(qū)的縮影。
????????58 參見[美]愛蒂絲·布朗·魏伊絲著:《公平地對待未來人類:國際法、共同遺產(chǎn)與世代間衡平》,汪勁、于方、王鑫海譯,法律出版社2000年版,第109頁以下。
????????59 參見[美]愛蒂絲·布朗·魏伊絲著:《公平地對待未來人類:國際法、共同遺產(chǎn)與世代間衡平》,汪勁、于方、王鑫海譯,法律出版社2000年版,第106頁以下。
????????60 菲律賓憲法第2條第15款規(guī)定:“國家應(yīng)保護(hù)和提高人民的健康權(quán),并提高對他們的健康意識?!痹摋l第16款規(guī)定:“國家應(yīng)保護(hù)和提高人民以和諧的方式對平衡和健康的生態(tài)享有的權(quán)利?!盇rticle 2 Section 15 and 16, 1987 Constitution of the Philippines. 61 Oposa et al. v. Fulgencio S. Factoran, Jr. et al. (G.R. No. 101083)。 http://www.elaw.org/resources/text.asp ID=278Visited 2003/5/2.
????????62 Marissa Leigh Hughes, Indigenous Right in the Philippines: Exploring the Intersection of Cultural Identity, Environment, and Development, in Georgetown International Environmental Law Review, fall 2000.
????????63 筆者也曾主張后代人的權(quán)利,參見《代際環(huán)境權(quán)的憲法保障》,載《當(dāng)代法學(xué)》2001年第8期。
????????64 [日]飯島伸子著:《環(huán)境社會學(xué)》,包智明譯,社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社1999年版,第9頁以下。
????????65 UN Commission on Human Rights, Report on the Fifty-Eighth Session,(18 March-26 April 2002), E/CN.4/2002/200.
????????66 轉(zhuǎn)引自張玉林、顧金土:《誰是環(huán)境污染的最大受害者?——論環(huán)境污染背景下的“三農(nóng)問題”》,載《戰(zhàn)略與管理》2003年第3期。
????????67《環(huán)境保護(hù)法》(1989年)第41條。
????????68《水污染防治法》(1984年,1996年修訂)第5條、《大氣污染防治法》(1987年,1995年、2000年修訂)第62條、《固體廢物污染環(huán)境防治法》(1995年,2004年修訂)第84條。
????????69《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(2001年)第4條。
????????70《民法通則》(1986年)第135、136條。
????????71《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行) 》(1988年)第172條。
????????72《民法通則》(1986年)第137條。
????????73《水污染防治法》(1984年,1996年修訂)第5條、《大氣污染防治法》(1987年,1995年、2000年修訂)第62條。
????????74《環(huán)境影響評價法》(2002年)第11、21條。