【摘要】本文通過總結(jié)安全生產(chǎn)管理協(xié)議在建筑施工領(lǐng)域內(nèi)發(fā)揮的作用以及闡述安全生產(chǎn)管理協(xié)議的起草、簽訂和責(zé)任承擔(dān)等方面的注意事項，探討如何在建筑施工領(lǐng)域更好地應(yīng)用安全生產(chǎn)管理協(xié)議。

【關(guān)鍵詞】安全生產(chǎn)? 協(xié)議?? 應(yīng)用

自2014年1月修改的《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》實施以來，社會各行各業(yè)對安全生產(chǎn)的重視程度和法律維權(quán)意識都更加提高和增強，安全生產(chǎn)的責(zé)任更加明確。重特大惡性事故的曝光率和處理程序的透明度都得到了社會各界的認(rèn)可和肯定。在《安全生產(chǎn)法》的指導(dǎo)下，各級政府相關(guān)部門相繼出臺了相應(yīng)的行政法規(guī)和部門規(guī)章來約束生產(chǎn)單位和從業(yè)人員的安全生產(chǎn)行為，有效地遏止了傷亡事故發(fā)生率。建筑施工行業(yè)，作為安全生產(chǎn)事故頻發(fā)領(lǐng)域和五大高危行業(yè)之一，做好安全生產(chǎn)管理工作，將會大大推進(jìn)整個社會安全生產(chǎn)形勢向有利趨勢發(fā)展?！栋踩a(chǎn)法》、《建筑工程安全生產(chǎn)管理條例》等法律法規(guī)及地方政府出臺的地方性法規(guī)及部門規(guī)章都明確要求生產(chǎn)經(jīng)營單位之間要明確安全生產(chǎn)管理責(zé)任，在生產(chǎn)實踐中，簽訂安全生產(chǎn)管理協(xié)議是明確責(zé)任的主要手段和措施。如何起草、簽訂和履行安全生產(chǎn)管理協(xié)議，筆者將工作中的一些心得在這里與大家一起探討和分享。
一、安全生產(chǎn)管理協(xié)議的作用
協(xié)議即合同，是協(xié)議雙方或多方在法律、法規(guī)允許范圍內(nèi)設(shè)立、變更、終止民事關(guān)的文書，是協(xié)議各方真實意思的表示。簡單的說就是協(xié)議各方約定誰應(yīng)該做什么，如果不做或不按約定的做將承擔(dān)什么后果。在建筑施工領(lǐng)域，涉及到的主體主要有施工單位（施工總承包單位）、勞務(wù)分包單位、專業(yè)分包單位和材料（設(shè)備）供應(yīng)商等（建設(shè)單位的安全生產(chǎn)責(zé)任不在本文探討范圍內(nèi)），簽訂安全生產(chǎn)協(xié)議主要作用有以下幾方面：
首先，有利于明確協(xié)議各方的責(zé)、權(quán)、利。
簽訂安全生產(chǎn)管理協(xié)議有利于完善和補充分包合同（勞務(wù)分包合同、專業(yè)分包合同、設(shè)備租賃合同、材料采購合同等）中關(guān)于安全生產(chǎn)相關(guān)條款約定不明確的事項。實踐中，在簽訂分包合同時，各生產(chǎn)經(jīng)營單位往往重視合同的工期（履行期限）、價格和質(zhì)量，對安全生產(chǎn)責(zé)任與義務(wù)約定得比較籠統(tǒng)，不可能細(xì)化到安全防護、臨時用電、消防管理、人員管理等各方面具體的責(zé)任和義務(wù)，也不可能將各種因素引發(fā)的安全生產(chǎn)事故的處理方式、責(zé)任承擔(dān)、賠償標(biāo)準(zhǔn)都一一列舉出來。如果在簽訂經(jīng)營承包合同后再簽訂安全生產(chǎn)管理協(xié)議，將生產(chǎn)經(jīng)營各方的安全生產(chǎn)責(zé)任、義務(wù)等加以細(xì)化和明確，則是對分包合同的有效完善和補充，是判定協(xié)議各方的責(zé)、權(quán)、利的重要依據(jù)。
其次，有利于建筑施工各參與方的管理、協(xié)調(diào)和監(jiān)督。
多起安全生產(chǎn)事故告訴我們，控制安全生產(chǎn)事故的發(fā)生，重在各生產(chǎn)參與方的密切配合和齊抓共管，誰負(fù)責(zé)哪一區(qū)域，誰負(fù)責(zé)哪一方面，誰先做，誰后做等等都需要統(tǒng)籌安排，合理規(guī)劃，面安全生產(chǎn)管理協(xié)議約定的內(nèi)容恰恰起到這個作用。作為施工單位（施工總承包單位）應(yīng)當(dāng)依據(jù)安全生產(chǎn)管理協(xié)議認(rèn)真行使自己的權(quán)利，合理要求分包單位（包括材料供應(yīng)商和設(shè)備租賃單位）做什么、如何做，同時也應(yīng)當(dāng)依據(jù)安全生產(chǎn)管理協(xié)議全面履行自己的義務(wù)，按約定為分包單位提供安全的生產(chǎn)條件，創(chuàng)造安全的生產(chǎn)環(huán)境。作為分包單位同樣在安全生產(chǎn)管理協(xié)議的框架下履行自己的職責(zé)，承擔(dān)自己的義務(wù)。總之，簽訂了安全生產(chǎn)管理協(xié)議，各方的管理、協(xié)調(diào)與監(jiān)督就有法可依、有章可循，安全生產(chǎn)工作就會有條不紊、井然有序地進(jìn)行，就會大大降低安全生產(chǎn)事故發(fā)生的概率。
第三，為解決爭議提供法律依據(jù)。
實踐中，發(fā)生安全生產(chǎn)事故往往是通過雙方或多方協(xié)商，在不違背法律法規(guī)的前提下，達(dá)成一致處理意見而解決。但也有一些事故發(fā)生后，由于相關(guān)責(zé)任方的管理人員法律知識良莠不齊，對協(xié)議條款的理解混沌不清，致使在協(xié)商談判過程中不能達(dá)成一致意見，最終走上法律訴訟程序。上文提到協(xié)議即合同，是合同各方真實意思的表示。我國民法基本原則之一即是意思自治原則，在不違反法律的強制性規(guī)定前提下，充分尊重當(dāng)事人的自主性，由當(dāng)事人對權(quán)利和義務(wù)設(shè)定。因此，只要合同內(nèi)容不違反法律強制性規(guī)定，合同即對各方當(dāng)事人具有法律的約束力，各方當(dāng)事人均應(yīng)對按照合同約定履行。當(dāng)出現(xiàn)糾紛提交法院訴訟解決時，合同內(nèi)容的約定即成為人民法院審理案件的重要依據(jù)。因此，在安全生產(chǎn)管理協(xié)議中明確各方的權(quán)利義務(wù)和違約賠償標(biāo)準(zhǔn)，各方在訴訟程序中既不會因責(zé)任不清賠償標(biāo)準(zhǔn)不明而蒙受損失，也不會出現(xiàn)應(yīng)當(dāng)主張的權(quán)利得不到支持的情形。
二、安全生產(chǎn)管理協(xié)議的起草
協(xié)議可以由甲方起草，也可由乙方起草。安全生產(chǎn)管理協(xié)議一般由總承包方（甲方）起草，再交由乙方進(jìn)磋商、修改。協(xié)議內(nèi)容應(yīng)注意以下幾個問題。
（一） 協(xié)議主體合法、規(guī)范
???? 首先明確法人與法定代表的區(qū)別。法人是指依法登記，具備獨立民事權(quán)利能力和行為能力的組織機構(gòu)。法定代表人是指經(jīng)登記能夠代表法人行使權(quán)利的自然人。由此可見，法人是一個組織機構(gòu)，法定代表人是法人的具體負(fù)責(zé)人。對外簽訂協(xié)議、合同的主體應(yīng)該是法人，而法定代表人。法定代表人是法人的代表。
1、 協(xié)議主體應(yīng)合法
協(xié)議主體是指簽訂協(xié)的各方。建筑施工領(lǐng)域中具體負(fù)責(zé)的往往是項目部、分公司、公司某個部門。而法律規(guī)定“項目部、分公司、公司某部門”等屬于分支機構(gòu)，不具備獨立法人主體資格，不能獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任，此類分支機構(gòu)只能在法人授權(quán)范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。因此在簽訂協(xié)議時，應(yīng)以法人名義簽訂，如果一方確需以“項目部、分公司、公司某部門”等分支機構(gòu)名義簽訂，需有法人的明確授權(quán)才合法有效，否則協(xié)議將會因主體不適格被認(rèn)定無效。法人或分公司、辦事處等營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件應(yīng)留存。
具備完全民事行為能力的成年自饒有興趣人具備簽訂協(xié)議的主體資格，因此根據(jù)需要，也可與自饒有興趣人簽訂安全生產(chǎn)管理協(xié)議。但要注意登記自然的基本身份信息，需與身份證保持一致，標(biāo)明身份證號碼，并留存身份證復(fù)印件。
2、 協(xié)議主體表述應(yīng)規(guī)范
在簽訂協(xié)議時還應(yīng)注意首部的協(xié)議主體與尾部實際簽字章蓋的主體應(yīng)保持一致。如出現(xiàn)前后主體不一致時，一般以最后簽字蓋章的主體作為協(xié)議的主體。其次，協(xié)議主體名稱應(yīng)規(guī)范、完整，不宜寫簡稱、代號。
（二） 協(xié)議各方的權(quán)利、義務(wù)、違約責(zé)任明確具體，具可操作性
此方面內(nèi)容即是協(xié)議的核心也是協(xié)議的目的，具體說就是約定誰應(yīng)該擁有什么權(quán)利、承擔(dān)什么義務(wù)，如果違背協(xié)議應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么后果。約定權(quán)利、義務(wù)和違約責(zé)任時，要注意以下幾點：
一是注意協(xié)議內(nèi)容的針對性。協(xié)議內(nèi)容要根據(jù)工作任務(wù)的客觀實際來約定，即根據(jù)建筑物的標(biāo)高、結(jié)構(gòu)形式、施工方式、材料性質(zhì)、施工區(qū)域以及施工環(huán)境等具體條件來起草。協(xié)議不提倡使用制式版本，因為不同的工程有不同的特點和難點，不同的工程有不同的工藝和參與方，使用同一格式的協(xié)議往往會發(fā)生遺漏項目。若使用制式版本的協(xié)議，一定要認(rèn)真審核內(nèi)容，在結(jié)尾加上補充條款補充制式協(xié)議的遺漏項目。
二是注意協(xié)議內(nèi)容的可操作性。約定權(quán)利、義務(wù)需明確、具體。有義務(wù)約定就應(yīng)該有沒履行義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。因此違約責(zé)任條款應(yīng)該根據(jù)權(quán)利義務(wù)設(shè)計相對應(yīng)的懲罰措施，而不應(yīng)當(dāng)籠統(tǒng)地以“一方違約給對方造成損失，違約方應(yīng)賠償守約的經(jīng)濟損失”一句話帶過。違約責(zé)任中應(yīng)明確某種違約行為應(yīng)承擔(dān)的違約后果，明確違約金金額或損失賠償金的計算辦法，使違約條款具備可操作性。為了提高可操作性，對可能產(chǎn)生岐義的名詞應(yīng)當(dāng)做出“定義”，這樣在執(zhí)行過程中不會產(chǎn)生岐義、誤解和扯皮。
三是要注意協(xié)議內(nèi)容的嚴(yán)謹(jǐn)性。在安全生產(chǎn)管理方面的規(guī)范較多，很多起草者習(xí)慣引用規(guī)范中的名詞、定義和條款作為協(xié)議的內(nèi)容，在引用規(guī)范條款時一定要準(zhǔn)確全面，不可斷章取義，為了保證協(xié)議的嚴(yán)謹(jǐn)性，最好的辦法是直接引用規(guī)范名詞編號，即按照“某某規(guī)范執(zhí)行”。
四是注意協(xié)議的平衡性。所謂協(xié)議的平衡性是指協(xié)議一方權(quán)利與義務(wù)要相對平衡，協(xié)議雙方的權(quán)利與義務(wù)也要相對不衡。一些協(xié)議起草者由于自身處于“強勢”地位，在起草協(xié)議時往往施加對方一些較為苛刻的條款，過份強調(diào)自己方的權(quán)利而忽略己方的義務(wù)，或過份強調(diào)對方的義務(wù)而忽略對方的權(quán)利，這樣的協(xié)議要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”。根據(jù)《民法通則》第59條規(guī)定：“行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的和顯失公平的民事行為一方當(dāng)事人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷”。
五是注意協(xié)議內(nèi)容中違約責(zé)任的約定。關(guān)于“違約責(zé)任”字樣在安全生產(chǎn)協(xié)議中往往很少出現(xiàn)，一般慣以“給予罰款”字樣出現(xiàn)。而罰款是屬于行政措施中的術(shù)語，一般不應(yīng)使用在民商事合同中。在約定違約責(zé)任時最好以約定“違約金”的字樣出現(xiàn)，“違約金”屬于法律術(shù)語，不僅簡單明了便于操作而且在訴訟程序中也便以定性。如果非要以“罰款”的方式對違約方進(jìn)行追責(zé)，那么必須詳細(xì)列明各種可能發(fā)生的情況，明確針對每種情況出現(xiàn)約定罰款各是多少，不要籠統(tǒng)表述，造成追責(zé)方隨心所欲，受罰方任人宰割的亂象。追究違約責(zé)任最好的辦法是事先起草一個獎罰辦法作為安全生產(chǎn)管協(xié)議的附件，協(xié)議各方共同認(rèn)可并簽字執(zhí)行。
（三） 協(xié)議的生效條件、期限和爭議解決的辦法
由于各方對安全生產(chǎn)管理協(xié)議的重視程度沒有對承包經(jīng)營合同那么高，對協(xié)議的生效條件、期限和解決爭議的辦法方面的內(nèi)容往往給予忽略，其實此部份內(nèi)容同樣重要。協(xié)議不具備生效條件或超出效力期限不具備法律效力?，F(xiàn)實中有這樣一個案例：某外墻施工單位承攬某一外墻施工任務(wù)，為完成施工任務(wù)需要利用另一單位計劃拆除的外墻腳手架，遂與另一單位協(xié)商，簽訂外墻腳手架租賃協(xié)議。協(xié)議約定了租金、租期和腳手架出租方的安全管理責(zé)任，并約定了首付85%租金后協(xié)議生效。簽訂協(xié)議后，外墻施工單位并未按約定支付租金便于工作開始私自利用腳手架進(jìn)行作業(yè)，在外墻施工中不幸發(fā)生腳手架坍塌事故，造成第三方人員傷亡。由于外墻施工單位產(chǎn)未按協(xié)議支付租金，協(xié)議雖然成立但并未生效，所以法院判定腳手架出租單位不承擔(dān)事故責(zé)任。另外一般協(xié)議生效條款會規(guī)定“本協(xié)議自雙方授權(quán)代表簽字并加蓋公章之日起生效”，而實踐中往往因各種原因，可能無法加蓋單位公章，此種情況應(yīng)將條款修改為“自授權(quán)代表簽字之日起生效”以避免未加蓋公章導(dǎo)致協(xié)議不生效的情況。
關(guān)于爭議的解決辦法，如是安全生產(chǎn)管理協(xié)議作為分包合同的補充協(xié)議，分包合同中已有爭議的解決辦法相關(guān)約定，則安全生產(chǎn)管理協(xié)議可以省略有關(guān)爭議解決辦法的條款。如果分包合同中未注明解決爭議辦法，或者簽訂安全生產(chǎn)管理協(xié)議時并未簽訂分包合同（分包合同滯后），那么應(yīng)當(dāng)在安全生產(chǎn)管理協(xié)議中約定解決爭議辦法。通常為訴訟和仲裁二者之一，訴訟者居多。約定訴訟管轄法院時可在合同簽署地、合同履行地、原告所在地、被告所在地等與合同密切聯(lián)系的法院中選擇一個對各方均有利的法院，這樣既可以降低訴訟差旅成本也方便法院調(diào)查取證。
三、安全生產(chǎn)管理協(xié)議的簽訂
協(xié)議的簽訂主要是審核協(xié)議的內(nèi)容、簽字人的資格和注意蓋章的方式。
關(guān)于審核協(xié)議的內(nèi)容，簽訂人一定要認(rèn)真閱讀每一個字、每個詞、每一句話，審查是不是與起草階段的協(xié)商一致，不要因為是安全生產(chǎn)管理協(xié)議，不影響經(jīng)濟效益而忽略大意。同時要特別注意協(xié)議中相對苛刻的條款，如果約定的內(nèi)容不能履行或者不能完全履行，應(yīng)當(dāng)及時提出修改意見，一旦形成了協(xié)議，約定的內(nèi)容盡管是無理但只要不違背法律法規(guī)強制性規(guī)定便具有法律約束力，合同的自治原則上文已提及，這里不再贅述。
協(xié)議各方主體如果是經(jīng)濟組織，如公司、有授權(quán)的分公司、項目部等單位組織，應(yīng)要求各方負(fù)責(zé)任人簽字并加蓋單位公章。一般如無單位負(fù)責(zé)人簽字，只要有單位公蓋即可認(rèn)定協(xié)議簽署有效，如無法加蓋公章，則應(yīng)由授權(quán)的項目負(fù)責(zé)人簽字。
簽字人如不是單位法定代表人或負(fù)責(zé)人，也沒有單位的合法授權(quán)，由其簽字且未加蓋公章的協(xié)議在發(fā)生糾紛時，很有可能認(rèn)定為無效協(xié)議，在建筑施工過程中，參與施工的單位比較多，施工現(xiàn)場的管理人員也比較多，很多情況下簽訂安全生產(chǎn)管理協(xié)議的簽字人并非企業(yè)法定代表人或施工隊伍的主要領(lǐng)導(dǎo)人，而是施工現(xiàn)場的一般管理人員。簽訂協(xié)議的實際簽字人若是受協(xié)議主體委托的，一定要持有授權(quán)委托書，并且授權(quán)委托書中應(yīng)明確簽字人的身份和代理權(quán)限。在實際工作中的委托書往往注明“委托某某全權(quán)代理”而無實際授權(quán)，這樣的授權(quán)委托書嚴(yán)格地講是一般授權(quán)，被委托人僅僅具有處理一般事宜的權(quán)限，并不具備處理實體利益的權(quán)限，當(dāng)然不具備簽署協(xié)議的資格。所以應(yīng)當(dāng)要求被代理人在委托書中注明代理人具有“代理簽訂協(xié)議”的權(quán)利，這樣的代理人才具備簽署協(xié)議的資格。即使在簽字時代理人無法提供授權(quán)委托書，也應(yīng)在協(xié)議簽字后補交授權(quán)主體的授權(quán)委托書，以確認(rèn)協(xié)議簽署的合法有效。
最后應(yīng)在協(xié)議每頁底部進(jìn)行小簽，或加蓋騎縫章，以避免協(xié)議中間頁被調(diào)換。
四、安全生產(chǎn)管理責(zé)任的承擔(dān)
協(xié)議各方在協(xié)議簽訂生效后應(yīng)當(dāng)不折不扣地履行各自的權(quán)利和義務(wù)，不應(yīng)當(dāng)把簽訂安全生產(chǎn)管理協(xié)議當(dāng)作一項工作程序，簽訂完畢后束之高閣。在協(xié)議的履行階段，經(jīng)常駐機構(gòu)出現(xiàn)協(xié)議的一方或多方不作為的現(xiàn)象，而協(xié)議的另一方想當(dāng)然地認(rèn)為不作為的一方由于違約而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部不利后果，這種認(rèn)識是錯誤的。出現(xiàn)這種情況是因為協(xié)議各方的管理人員對責(zé)任的承擔(dān)存在一定的誤解。
首先，法規(guī)與安全生產(chǎn)管理協(xié)議的關(guān)系?！督ㄔO(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》每二十四條規(guī)定“施工總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)負(fù)總責(zé)”，于是一些分包單位的管理人員認(rèn)為施工總承包單位負(fù)總責(zé)，在出現(xiàn)問題后完全由總承包單位承擔(dān)所有不利后果，與分包單位無關(guān)，便置安全生產(chǎn)管理協(xié)議于不顧，任憑作業(yè)人員為所欲為。其實，施工總承包單位負(fù)“總”責(zé)指的是法律賦予施工總承包單位“對外”（指協(xié)議主體之外和任何第三方）的總協(xié)調(diào)義務(wù)和連帶賠償義務(wù)以及對分包單位絕對的管理權(quán)利，施工總承包單位有權(quán)依據(jù)協(xié)議向應(yīng)承擔(dān)具體責(zé)任的分包方進(jìn)行追償。當(dāng)發(fā)生安全生產(chǎn)事故，總承包單位在承擔(dān)“對外”賠償責(zé)任后，依然依據(jù)責(zé)任認(rèn)定報告和“對內(nèi)”簽訂的各項安全生產(chǎn)管理協(xié)議，追究分包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，直至分包人完全承擔(dān)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任為止。所以施工管理過程中，各參與單位管理人員應(yīng)當(dāng)正確理解“總責(zé)”的含義，嚴(yán)格履行安全生產(chǎn)管理協(xié)議約定的義務(wù)。
其次，是法律對違約賠償范圍的限制。我國法律基于誠實信用原則和公平原則的考慮，對違約的賠償責(zé)任限定在可預(yù)見到或應(yīng)預(yù)見到的范圍內(nèi)，以達(dá)到違約方和守約方之間的利益均衡，并非是全部賠償原則。在建筑施工過程中，尤其是多個參與方交叉施工作業(yè)隊段，經(jīng)常會出現(xiàn)某一參與方或多方未按協(xié)議約定履行義務(wù)的情況，面一些管理人員對違約行為可能導(dǎo)致的不利后果責(zé)任由誰承擔(dān)卻認(rèn)定不清。以安全防護工作為例，在施工過程中做好安全防護工作是保證安全生產(chǎn)的一項重要措施，所以在安全生產(chǎn)管理協(xié)議中都會對由誰做此項工作進(jìn)行明確約定。然而在實際施工中經(jīng)常出現(xiàn)承擔(dān)安全防護義務(wù)的一方并未履行或未完全履行防護義務(wù)的現(xiàn)象，而另一施工方認(rèn)為義務(wù)方違約，由此承擔(dān)所有不利后果。正是由于這種錯誤認(rèn)識致使另一施工方在安全防護不到位的前提下，未與義務(wù)方進(jìn)行有效溝通便自行冒險作業(yè)，結(jié)果發(fā)生了傷亡事故。就此另一施工方向違約方追責(zé)，要求其承擔(dān)全部賠償責(zé)任，理由是其未按協(xié)議約定進(jìn)行有效的安全防護。這種主張往往是得不到支持的。原因在于防護義務(wù)方的責(zé)任僅僅是設(shè)立安全防護，其責(zé)任范圍應(yīng)限定在防護設(shè)備范圍內(nèi)，另一施工方在防護不到位的情況下造成人員傷亡則已經(jīng)超出了其可預(yù)見的后果。作為另一施工方有義務(wù)遵守安全施工要求，不得違章冒險作業(yè)。另一施工方應(yīng)督促防護義務(wù)方完成安全防護措施，或自行完成安全防護后再施工。因此傷亡損失的后果應(yīng)當(dāng)由自行冒險作業(yè)的施工方自行承擔(dān)。當(dāng)然如果施工方在發(fā)現(xiàn)安全防護設(shè)施不到位后，自行組織人員、購賣材料進(jìn)行防護而發(fā)生的人工費、材料費等費用，可以向承擔(dān)安全防護義務(wù)的一方以違約為由主張權(quán)利，因為這些都是可預(yù)見并容易確定的損失，屬于違約責(zé)任承擔(dān)范圍。

參考文獻(xiàn)：
［1］《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》
［2］《中華人民共和國安全生產(chǎn)法釋解》
［3］《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》
［4］《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例釋義》