【案情】

　　2003年6月，四川省雷波縣岳池縣茍角鎮(zhèn)7村8社的鐘銘，在長依建筑公司所承建的雷波縣政府招待所工地木工組打工。打工時，未簽定書面用工合同，但與木工組形成了事實勞動關(guān)系。

　　6月24日下午4點多鐘，鐘銘在加工木穴時，因操作不當，導(dǎo)致其右手大拇指和食指被高速轉(zhuǎn)動的電鋸鋸傷，木工組承包人李清忠?guī)х娿懙剿饺酸t(yī)院草草包扎，但未住院治療。事發(fā)后一個多月，鐘銘才到雷波縣人民醫(yī)院住院治療，6天后出院。出院后，鐘銘找長依建筑公司賠償醫(yī)療費無果。

　　此后，鐘銘走上了維權(quán)之路，同年9月25日，雷波縣勞動和社會保障局勞動鑒定委員會作出不予認定為工傷的裁定。鐘銘不服該裁定，向涼山州勞動和社會保障局勞動鑒定委員會申請復(fù)議。2004年4月27日，經(jīng)涼山州勞動和社會保障局復(fù)議，認為雷波縣勞動鑒定委員會作出的不予認定為工傷的證據(jù)不充分，對鐘銘受傷作出非因工性質(zhì)的認定，現(xiàn)有證據(jù)不足。要求重新調(diào)查和認定。雷波縣勞動和社會保障局勞動鑒定委員會收到復(fù)議后，于2004年5月30日，認定鐘銘的傷系工傷。認定后，長依建筑公司在60日的法定期限內(nèi)，未向涼山州勞動和社會保障局申請行政復(fù)議也未直接向雷波縣人民法院提起行政訴訟，工傷認定已經(jīng)生效。

　　2004年底，鐘銘著手開始申請鑒定，于是為維權(quán)走出了第二步。2005年1月12日，經(jīng)涼山州勞動鑒定委員會鑒定，鐘銘的左手拇指功能受限，其損傷構(gòu)成十級傷殘。

　　工傷認定生效后，長依建筑公司未履行工傷賠償義務(wù)。

　　鐘銘因此向雷波縣法院提起訴訟，要求被告方長依建筑公司承擔(dān)誤工費、生活費、醫(yī)療費、護理費、營養(yǎng)費等，共計為×元。

　　被告長依建筑公司答辯稱，被告不符合主體資格，雙方無勞動關(guān)系。我公司部分工程承包給了周昌政，并簽定了合同，其后，周昌政又將其中有些項目分包給了李清忠，而李清忠雇了原告鐘銘到木工組上班。被告應(yīng)是李清忠、周昌政，第三被告才是答辯方，原告應(yīng)將上列單位追加為被告，原告放棄權(quán)利主張，因此答辯方認為，如果答辯方有責(zé)任只能承擔(dān)部分責(zé)任。由此，請求法院駁回原告的訴訟請求。

　　訴訟中，原告鐘銘向法院提出申請，追加雷波縣政府招待所作為本案的第三人，要求其承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任，法院依法予以準許。

　　雷波縣法院于2005年6月23日，委托××司法鑒定中心進行了鑒定。經(jīng)該中心鑒定為十級傷殘。

　　同年8月10日，該法院恢復(fù)該案件的審理，并依法組成合議庭，于9月2日公開開庭審理了本案。

　　庭審中原被告雙方對十級傷殘無異議。

　　【案例分析】

　　本案的關(guān)鍵是，首先臨時用工是否享受合同工或者正式職工待遇；其次原告的損傷是否構(gòu)成工傷，該損傷由誰來賠償。

　　建立勞動關(guān)系應(yīng)簽定勞動合同，這是勞動法律的強制性規(guī)定，但社會實際生活中，用人單位或個體老板經(jīng)常不與勞動者簽定書面勞動合同。但沒有勞動合同，不能絕對排除勞動關(guān)系，勞動法律法規(guī)承認非契約勞動關(guān)系，亦即事實勞動關(guān)系。本案原告與被告之間形成了事實上的勞動關(guān)系，因此，原告雖然是在被告的工地上系臨時用工，但是與之形成了勞動關(guān)系，其在工地上遭受的傷害，應(yīng)當與其他職工一樣對待，認定為工傷。

　　根據(jù)《工傷保險條例》第四十一條規(guī)定，原告的工傷應(yīng)該由用人單位來賠償，同時，如果是用人單位實行承包經(jīng)營的，由承包經(jīng)營單位來賠償。由于該工程分包給周昌政，周昌政又將所分包的木工活交與李清忠負擔(dān)，而原告在李清忠手下打零工造成傷害，現(xiàn)周昌政、李清忠均下落不明，本案以用人單位為被告是合法的，用人單位在賠償原告的損失后，對承包方有追償權(quán)。

　　【律師總結(jié)】

　　本案中被告關(guān)于不符合主體資格，應(yīng)追加被告的答辯意見有其合理之處。同時，為了防止被告之間利用主體資格做文章（即不是合適的被告），原告應(yīng)該將可能承擔(dān)法律責(zé)任的所有被告一并起訴，由于我國法律并沒有設(shè)立強制證人出庭作證的制度，為了便于法官查明案情真相，有時可以考慮采取將證人一并作為被告起訴以達到讓其作證的目的。

　　【法律依據(jù)】

　　《工傷保險條例》

　　第四十一條用人單位分立、合并、轉(zhuǎn)讓的，承繼單位應(yīng)當承擔(dān)原用人單位的工傷保險責(zé)任；原用人單位已經(jīng)參加工傷保險的，承繼單位應(yīng)當?shù)疆數(shù)亟?jīng)辦機構(gòu)辦理工傷保險變更登記。

　　用人單位實行承包經(jīng)營的，工傷保險責(zé)任由職工勞動關(guān)系所在單位承擔(dān)。

　　職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補償辦法。

　　企業(yè)破產(chǎn)的，在破產(chǎn)清算時優(yōu)先撥付依法應(yīng)由單位支付的工傷保險待遇費用。